Bộ trưởng Võ Hồng Phúc trả lời các câu hỏi tại buổi
 Trao đổi trực tuyến ngày 03/11/2006

Dinh Thi Chien, tamdende69@yahoo.com Hỏi: 1/Xin cho biet ve cach chuyen doi CTYTNHH thanh CTY co phan, cac trinh tu, cach giai quyet ve tai san, cong no, tai chinh. 2/ Theo quy dinh cua luat doanh nghiep von phap dinh toi da cua mot cong ty TNHH ve san xuat che bian go la bao nhieu. 600.000.000 dong co du khong. xin cam on.

Trả lời:

1. Chuyển đổi công ty là chuyển đổi hình thức tổ chức quản lý mà không làm làm ảnh hưởng hay gây gián đoạn họat động bình thường của công ty. Thủ tục chuyển đổi công ty thực hiện theo Điều 154 LDN.

2. Luật DN không đặt ra yêu cầu về vốn pháp định khi thành lập công ty. Yêu cầu về vốn pháp định thực hiện theo qđ của luật chuyên ngành và hiện chỉ có một số ít ngành nghề đòi hỏi vốn pháp định. Sản xuất chế biến gỗ không đòi hỏi vốn pháp định.

Quang cảnh chung buổi hội thảo

Bui May Chi, siriuskc@yahoo.com, Hỏi: Trong các điều khoản của luật doanh nghiệp chưa chỉ rõ được những quy định bảo vệ cổ đông thiểu số cho lắm.Theo Bộ trưởng thì có cần có thêm nhưng quy định rõ hơn nữa để bảo vệ cổ đông thiểu số.

Trả lời:

Luật doanh nghiệp không có một điều khoản riêng biệt quy định về bảo vệ cổ đông thiểu số. Nhưng lại có rất nhiều điều luật, đặc biệt là những quy định trong tổ chức quản lý doanh nghiệp, nhằm mục tiêu bảo vệ cổ đông thiểu số. Cần nghiên cứu kỹ nội dung của Luật, đặc biệt về công ty TNHH và công ty cổ phần, mới có thể nắm được các quy định về bảo vệ cổ đông thiểu số.

Nguyễn Tuấn Hùng, hung@triviet.net.vn, Hỏi: Căn cứ theo khỏan 5 Điều 18 luật doanh nghiệp quy định hồ sơ thành lập Công ty TNHH yêu cầu: 5. Chứng chỉ hành nghề của Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và cá nhân khác đối với công ty kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định của pháp luật phải có chứng chỉ hành nghề. Điều này dẫn đến việc hiện nay Sở kế hoạch Đầu tư của các tỉnh khi cấp phép bắt buộc yêu cầu giám đốc DN phải có chứng chỉ hành nghề (Ví dụ DN Y, Dược)điều này gây hạn chế hoạt động đầu tư của các DN muốn kinh doanh đa ngành nghề. Hơn thế nữa điều kiện bắt buộc giám đốc DN phải có chứng chỉ hành nghề đã được Luật DN cũ bỏ (chỉ yêu cầu có người phụ trách chuyên môn về Y, Dược) nay Luật mới quy định lại như vậy liệu có hợp lý không?

Trả lời

1. Về hồ sơ đăng ký kinh doanh đối với doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề đòi hỏi phải có chứng chỉ hành nghề, khoản 5 Điều 18 Luật Doanh nghiệp (và một số điều khoản tương ứng) yêu cầu phải có “Chứng chỉ hành nghề của giám đốc hoặc tổng giám đốc và các cá nhân khác đối với công ty kinh doanh các ngành nghề mà theo quy định của pháp luật phải có chứng chỉ hành nghề”. Quy định này có nghĩa là:

- Cả giám đốc và những người khác đều có chứng chỉ hành nghề, hoặc

- Chỉ giám đốc có chứng chỉ hành nghề, hoặc

- Những người khác có chứng chỉ hành nghề.

và số chứng chỉ hành nghề mà họ phải có trong 3 trường hợp nói trên ít nhất phải tương đương số ngành, nghề đăng ký kinh doanh hỏi phải có chứng chỉ hành nghề.

2. Điều kiện về chứng chỉ hành nghề quy định tại khoản 5 Điều 18 Luật Doanh nghiệp (và một số điều khoản khác tương ứng) được hiểu như trình bày tại điểm 1 trên đây chỉ mới là điều kiện về chứng chỉ hành nghề để đăng ký kinh doanh; chưa phải là điều kiện kinh doanh đối với ngành, nghề kinh doanh có điều kiện là chứng chỉ hành nghề. Yêu cầu về chứng chỉ hành nghề đủ để doanh nghiệp có quyền kinh doanh ngành, nghề đòi hỏi phải có chứng chỉ hành nghề áp dụng theo quy định của pháp luật chuyên ngành.

Đoàn Xuân Hậu, dxhau@yahoo.com.au, Hỏi: Kính gửi Tổ Công tác Luật Doanh nghiệp 2005 có những qui định chặt chẽ hơn (so với LDN 99) để bảo vệ quyền lợi của các cổ đông thiểu số như đối với những quyết định thông thường của Đại Hội đồng cổ đông phải đạt được 65% số phiếu đồng thuận; đối với những quyết định quan trọng phải đạt được 75% số phiếu đồng thuận. Luật doanh nghiệp 2005 đã có hiệu lực từ 1/7/2006 nhưng hiện còn rất nhiều doanh nghiệp đang hoạt động trên cơ sở của Luật Doanh nghiệp năm 1999. Kính đề nghị Tổ công tác cho biết Luật có (hoặc sẽ có) qui định hay không về thời hạn bắt buộc đối với Công ty cổ phần phải thay đổi Điều lệ công ty theo Luật Doanh nghiệp năm 2005. Trân trọng kính chào

Trả lời

LDN 2005 không có quy định thời hạn bắt buộc các công ty thành lập theo LDN 1999 phải thay đổi điều lệ. Nhưng, theo nguyên tắc áp dụng pháp luật thì từ ngày 1-7-2006, thì những quy định trong Điều lệ cũ mà trái với LDN 2005 thì sẽ không có hiệu lực mà sẽ phải áp dụng quy định tương ứng của LDN 2005. Chúng tôi khuyên bạn nên sớm sửa lại điều lệ cho phù hợp với LDN 2005; có thể thực hiện luôn trong phiên họp ĐHĐCĐ hoặc HĐTV cuối năm nay.

PMCuong, vosagroup@gmail.com, Hỏi: Công ty chúng tôi mới chuyển đổi thành công ty cổ phần, nay muốn chuyển các chi nhánh trước đây thành các công ty TNHH một thành viên. Vây quan hệ giữa Vosa Corporation và các công ty TNHH đó có phải là quan hệ giữa công ty mẹ và các công ty con không?

Trả lời

Nếu công ty Vosa Corporation thành lập các công ty TNHH 1 thành viên khác thì quan hệ giữa VOSA và các công ty TNHH 1 thành viên là quan hệ công ty mẹ và các công ty con.

le thanh, lethanh0412@yahoo.com, Hỏi: Luật DN 2005 có hiệu lực từ ngày 1/7/2006, tuy nhiên khi thực hiện đã có một số vướng cho DN. Cụ thể, theo quy định hiện nay có 11 ngành nghề đòi hỏi chứng chỉ với hơn với hơn 14 loại chứng chỉ. Luật DN quy định nếu DN kinh doanh vào các ngành nghề này thì giám đốc và các nhân khác phải có chứng chỉ hành nghề. Trong khi đó, theo Luật DN cũ thì chỉ cần một số trong những người quản lý của công ty có chứng chỉ hành nghề là được. Rõ ràng so với quy địn cũ thì quy định mới quá xiết chặt, Nó sẽ khiến một công ty không thể kinh doanh nhiều ngành nghề vì một DN chỉ có thể có một giám đốc. và chắc chắn rằng một ông giám đốc giỏi chuyên môn chưa chắc đã giỏi quản lý. Do vậy, thực tế rất nhiều DN đang gặp khó khăn trong việc này. Vậy xin hỏi Quy định này có thể được xem xét để phù hợp với điều kiện thực tế hiện nay.

Trả lời

1. Về hồ sơ đăng ký kinh doanh đối với doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề đòi hỏi phải có chứng chỉ hành nghề, quy định tại các Điều từ 16 đến 19 Luật Doanh nghiệp, yêu cầu phải có “Chứng chỉ hành nghề của giám đốc hoặc tổng giám đốc và các cá nhân khác đối với công ty kinh doanh các ngành nghề mà theo quy định của pháp luật phải có chứng chỉ hành nghề”. Quy định này có nghĩa là:

§ Cả giám đốc và những người khác đều có chứng chỉ hành nghề, hoặc

§ Chỉ giám đốc có chứng chỉ hành nghề, hoặc

§ Những người khác có chứng chỉ hành nghề.

và số chứng chỉ hành nghề mà họ phải có trong 3 trường hợp nói trên ít nhất phải tương đương số ngành, nghề đăng ký kinh doanh hỏi phải có chứng chỉ hành nghề.

2. Điều kiện về chứng chỉ hành nghề được hiểu như trình bày tại điểm 1 trên đây chỉ mới là điều kiện về chứng chỉ hành nghề để đăng ký kinh doanh; chưa phải là điều kiện kinh doanh đối với ngành, nghề kinh doanh có điều kiện là chứng chỉ hành nghề. Yêu cầu về chứng chỉ hành nghề đủ để doanh nghiệp có quyền kinh doanh ngành, nghề đòi hỏi phải có chứng chỉ hành nghề áp dụng theo quy định của pháp luật chuyên ngành.

Trần Hoàng Kiếm, tnhai2006@gmail.com, Hỏi: Công ty cổ phần: Thời hạn góp toàn bộ vốn điều lệ và Cổ đông nắm giữ cổ phần ưu đãi. Giả sử Công ty CP XYZ đăng ký vốn điều lệ là 102 tỷ đồng (100 tỷ đồng cồ phần phổ thông và 2 tỷ đồng cổ phần ưu đãi cổ tức), có 3 cổ đông sáng lập nắm giữ 24 tỷ đồng, trong đó: - Cổ đông A nắm giữ số cổ phần là 20 tỷ đồng (toàn bộ là cổ phần phổ thông), - Cổ đông B nắm giữ số phần là 2 tỷ đồng (cổ phần phổ thông: 1 tỷ đồng, và cổ phần ưu đãi cổ tức: 1 tỷ đồng); - Cổ đông C nắm giữ số phần là 2 tỷ đồng (cổ phần phổ thông: 1 tỷ đồng, và cổ phần ưu đãi cổ tức: 1 tỷ đồng); Câu hỏi: 1) Một cổ đông có thể nắm giữ 2 loại cổ phiếu khác nhau được không (như B và C trong ví dụ trên)? Khi thông qua quyết định của Đại hội đồng cổ đông, có phải cổ đông A sẽ có số phiếu biểu quyết tương đương 16 tỷ đồng, cổ đông B (và cổ đông C) có số phiếu biểu quyết tương đương với 1 tỷ đông có đúng không? 2) Điều 84 của Luật Doanh nghiệp quy định là cổ đông sáng lập phải đăng ký mua 20% tổng số cổ phần phổ thông được quyền chào bán (trong ví dụ trên là 100 tỷ đồng) và phải góp đủ trong vòng 90 ngày kể từ ngày Công ty CP được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, vậy trong ví dụ trên, đối với số vốn còn lại được phép phát hành (102 tỷ - 24 tỷ = 78 tỷ đồng), Công ty CP có thể phát hành khi nào cần (có thể 5-10 năm sau) hay số vốn được phép phát hành còn lại (78 tỷ đồng) Công ty cũng phải huy động trong thời hạn 90 ngày kể từ ngày Công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh như quy định tại khoản 1 Điều 80 “Thanh toán đủ số cổ phần cam kết mua trong thời hạn chín mươi ngày, kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh” 3) Nếu Công ty CP là công ty có vốn đầu tư nước ngoài và ngành nghề kinh doanh không phải là ngành nghề kinh doanh có điều kiện, thì Công ty CP có vốn đầu tư nước ngoài đó có thể đăng ký với số vốn như trên (vốn điều lệ 102 tỷ đồng, vốn của cổ đông sáng lập: 24 tỷ đồng), trong Đơn đăng ký cấp Giấy chứng nhận đầu tư (đồng thời là Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh), Công ty chỉ nêu tiến độ thực hiện cho dự án có 24 tỷ đồng, còn 78 tỷ đồng còn lại thì không nêu tiến độ (vì Công ty CP chỉ dự kiến trước chứ cũng chưa xác định rõ khi nào thực hiện). Như vậy có được không?

Trả lời.

1. Một cổ đông có thể nắm giữ nhiều loại cổ phần, như cổ đông B và C. Khi biểu quyết thì cổ đông A sẽ có số phiếu tương đương số cổ phần trị giá 20 tỷ (chứ không phải 16 tỷ); cổ đông B và C có số phiếu tương đương số cổ phần trị giá 1 tỷ.

2. K1 Điều 84 được hiểu là trong thời hạn 90 ngày kể từ ngày được cấp GCNĐKKD thì cổ đông A phải góp đủ 20 tỷ; cổ đông B và C phải góp đủ 2 tỷ.

3. Số cổ phần còn lại trị giá 102 – 24 = 78 tỷ, sẽ phải chào bán hết trong thời hạn 3 năm kể từ ngày được cấp GCNĐKKD (khoản 4- Đ.84).

4. Có sự khác nhau giữa vốn điều lệ công ty và vốn công ty đầu tư vào các dự án kinh doanh cụ thể.

Nguyễn Văn Hòa, hoa.van.nguyen@vn.ey.com, Hỏi: Tôi xin hỏi một số vấn đề về Luật Doanh nghiệp như sau: Đối với DNNN chuyển thành CTCP Ai sẽ là cổ đông sáng lập, ai sẽ quyết định việc này? Nếu không có ai có đủ điều kiện (hoặc không tự nguyện) trở thành cổ đông sáng lập thì CTCP có được đăng ký kinh doanh không? Có nhất thiết phải có 3 cổ đông sáng lập đối với DNNN chuyển thành CTCP không vì nghị định 187 quy định số lượng cổ đông sáng lập do điều lệ quyết định. Để thông qua điều lệ lần đầu của CTCP, tỷ lệ phiếu bầu cần thiết là bao nhiêu? Nếu một người sau khi đã mua cổ phần của cty cổ phần hóa mà không đồng ý với dự thảo điều lệ đầu tiên thì có quyền buộc cty phải mua lại cổ phần của mình theo điều 90 Luật DN được không? Khoản 2 điều 90, HĐQT hay đại hội đồng cổ đông quyết định việc mua lại cổ phần theo yêu cầu của cổ đông? Liệu Khoản 4, điều 118 có khả thi trong thực tế hay không? “Thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc nhân danh cá nhân hoặc nhân danh người khác để thực hiện công việc dưới mọi hình thức trong phạm vi công việc kinh doanh của công ty đều phải giải trình bản chất, nội dung của công việc đó trước Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát và chỉ được thực hiện khi được đa số thành viên còn lại của Hội đồng quản trị chấp thuận; nếu thực hiện mà không khai báo hoặc không được sự chấp thuận của Hội đồng quản trị thì tất cả thu nhập có được từ hoạt động đó thuộc về công ty.” Cụm từ “trong phạm vi công việc kinh doanh của công ty” nên được hiểu thế nào? Khoản 5 Điều 101 5. Trường hợp cổ phần được chuyển nhượng trong thời gian từ ngày lập xong danh sách cổ đông đến ngày khai mạc họp Đại hội đồng cổ đông thì người nhận chuyển nhượng có quyền dự họp Đại hội đồng cổ đông thay thế cho người chuyển nhượng đối với số cổ phần đã chuyển nhượng. Hiện tại nhiều doanh nghiệp quy định ngày chốt danh sách cổ đông có quyền tham dự cuộc họp Đại hội đồng cổ đông. Những người nhận chuyển nhượng sau ngày này cho đến ngày họp Đại hội đồng cổ đông không được quyền dự họp. Quy định như vậy có trái luật không? Nếu thực hiện như luật quy định sẽ gây nhiều khó khăn cho doanh nghiệp vì phải xác định tư cách của cả người chuyển nhượng và người nhận chuyển nhượng. Nên chăng bỏ luôn khoản này đi? Điều lệ công ty có thể quy định khác với Mục c Khoản 4 Điều 112 được không khi số thành viên HĐQT từ 7 đến 11? Vì chỉ cần 2 thành viên thôi thì chắc phải họp rất nhiều. Xin cám ơn Tổ công tác.

Trả lời

1. LDN chỉ yêu cầu số lượng cổ đông tối thiểu là 3. Cổ đông sáng lập là cổ đông tham gia xây dựng, thông qua và ký tên vào bản Điều lệ đầu tiên. Như vậy, cổ đông sáng lập có thể ít hơn 3, ví dụ 1 cổ đông sáng lập.

2. Một người đã mua cổ phần của công ty CPH mà sau đó không đồng ý với dự thảo Điều lệ đầu tiên thì không thể yêu cầu công ty mua lại cổ phần theo Điều 90. Cổ đông đó có thể rút khỏi công ty bằng cách chuyển nhượng cổ phần đó cho người khác. Theo tôi, nếu không đồng ý với Điều lệ, thì không nên mua cổ phần, làm cổ đông của công ty.

3. Có thể thực hiện được khi có chứng cứ rõ ràng chứng minh vi phạm nêu tại K4 Đ118.

4. Nếu quy định người nhận chuyển nhượng cổ phần sau ngày lập xong danh sách cổ đông dự họp không được quyên dự họp ĐHĐCĐ là trái K.5 Đ. 101 LDN.

5. ĐL công ty không thể quy định khác điểm c. K4. Đ. 112 LDN. Điều này hiểu là 1 thành viên HĐQT thì không thể yêu cầu Chủ tịch HĐQT triệu tập họp HĐQT; chủ tịch HĐQT chỉ triệu tập họp khi có yêu cầu của từ 2 thành viên HĐQT trở lên.

Nguyễn Thị Hồng Thanh, thanhnth@daklak.gov.vn, Hỏi: Theo qui định tại luật DN tại điểm 4 điều 16 ; điểm 5 của điều 17, 18 ,19 có qui định " chứng chỉ hành nghề của Giám đốc hoặc tổng giám đốc và cá nhân khác đối với công ty kinh doanh ngành nghề mà theo qui định của pháp luật phải có chứng chỉ ".Vậy để đăng ký kinh doanh thì khuynh hướng có 2 bên hiểu khác nhau :bên cấp dăng ký kinh doanh giải thích muốn đăng ký kinh doanh thiết kế kiến trúc công trình DD-CN thì giám đốc và cá nhân khác phải có chứng chỉ hành nghề thiết kế kiến trúc công trình DD-CN luộn .Nếu giám đốc chỉ có chứng chỉ hành nghề thiết kế kết cấu công trình DD-CN hoặc 1 chứng chỉ hành nghề thiết kế công trình khác có được không? Thì bên đăng ký hiểu khác như nhau : Chỉ cần giám đốc có 1 chứng hành nghề theo chuyên ngành XD bất và các cá nhân khác có các lọai chứng chỉ khác nhau thì sẽ đăng ký họat động theo chuyên ngành chứng chỉ được cấp có đúng không ? Đối với các trường hợp đã đăng ký kinh doanh trước đây với các ngành nghề đòi hỏi phải có chứng chỉ theo qui định của pháp luật hiện nay thì có cần phải làm thủ tục đăng ký lại cho phù hợp với qui định hiện nay không ? Nếu không cần đăng ký lại theo qui định hiện nay thì sẽ có nhiều bất cập , không đúng theo qui định hiện tại và không công bằng với các doanh nghiệp đăng ký họat động mới. Bản thân đang thắc mắc chư được rõ về vấn đề này rất mong cần được Tổ công tác thi hành luật DN sớm phúc đáp để tạo điều kiện xử lý công việc được thuận lợi. Xin chân thành cám ơn

Trả lời

1. Về hồ sơ đăng ký kinh doanh đối với doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề đòi hỏi phải có chứng chỉ hành nghề, quy định tại các Điều từ 16 đến 19 Luật Doanh nghiệp, yêu cầu phải có “Chứng chỉ hành nghề của giám đốc hoặc tổng giám đốc và các cá nhân khác đối với công ty kinh doanh các ngành nghề mà theo quy định của pháp luật phải có chứng chỉ hành nghề”. Quy định này có nghĩa là:

§ Cả giám đốc và những người khác đều có chứng chỉ hành nghề, hoặc

§ Chỉ giám đốc có chứng chỉ hành nghề, hoặc

§ Những người khác có chứng chỉ hành nghề.

và số chứng chỉ hành nghề mà họ phải có trong 3 trường hợp nói trên ít nhất phải tương đương số ngành, nghề đăng ký kinh doanh hỏi phải có chứng chỉ hành nghề.

2. Điều kiện về chứng chỉ hành nghề được hiểu như trình bày tại điểm 1 trên đây chỉ mới là điều kiện về chứng chỉ hành nghề để đăng ký kinh doanh; chưa phải là điều kiện kinh doanh đối với ngành, nghề kinh doanh có điều kiện là chứng chỉ hành nghề. Yêu cầu về chứng chỉ hành nghề đủ để doanh nghiệp có quyền kinh doanh ngành, nghề đòi hỏi phải có chứng chỉ hành nghề áp dụng theo quy định của pháp luật chuyên ngành.

Hường thị Diễm phúc, cc7905@yahoo.com, Hỏi: Em đã đọc Luật Đầi tư và Nghị định 108 nhưng em không thấy có đề cập đến việc mở CN, VPĐD của doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài. Cho em biết nếu nhà đầu tư nước có Công ty chính ở Hà Nội, TP. Hồ Chí Minh ...đến xin mở CN, VPĐD tại Đà Nẵng thì hướng dẫn theo Luật nào, Nghị định nào? có theo Luật doanh nghiệp và Nghị định 88 không? Em (khác với các thương nhân nước ngoài đến Việt Nam để xin mở CN, VPĐ D vì có Luật Thương mại quy định)

Trả lời

Sẽ thực hiện theo LDN và NĐ 88

Nguyễn Tiến Hùng, tienhungkt26c@yahoo.com, Hỏi: Tôi có thể nhận được hướng dẫn chi tiết hơn về Việc bầu dồn phiếu đối với HĐQT và BKS theo quy định tại Luật Doanh nghiệp 2005 được không?

Trả lời

1. Số phiếu bầu và việc dồn phiếu

Tổng số phiếu biểu quyết của mỗi cổ đông được tính bằng số cổ phần họ sở hữu X (nhân) với số thành viên HĐQT hoặc BKS dự kiến bầu. Ví dụ, cổ đông A sở hữu 20 cổ phần có quyền biểu quyết; ĐHĐCĐ dự định bầu 5 thành viên HĐQT; thì cổ đông A sẽ có 20x5=100 phiếu biểu quyết. Cổ đông có thể dùng tòan bộ số phiếu biểu quyết này để bầu cho 1 ứng cử viên; hoặc chia đều cho các ứng cử viên; hoặc bầu cho các ứng cử viên với số phiếu khác nhau.

2. Cách xác định thành viên trúng cử

Người trúng cử TV HĐQT phải có số phiếu bầu ít nhất bằng 65% tổng số cổ phần dự họp. cách tính là lấy số phiếu bầu làm tỷ số và tổng số cổ phần của tất cả cổ đông dự họp làm mẫu số; ứng cử viên đạt tỷ lệ từ 65% trở lên sẽ trúng cử.

trường hợp số trúng cử thấp hơn số dự định bầu, nhưng không ít hơn 3 thì chỉ gồm những người đã trúng cử; trường hợp số trúng cử ít hơn 3 thì bầu lại hoặc bầu bổ sung.

Đây là một nội dung mới của LDN 2005, vì vậy nếu có vướng mắc bạn có thể trao đổi trực tiếp với chúng tôi: ĐT: 08044929 – 0913571596.

Nguyen Minh Ha, hanm@hapi.gov.vn, Hỏi: Đề nghị hướng dẫn qui trình và hồ sơ đóng cửa/chấm dứt hoạt động Chi nhánh/văn phòng đại diện. Chi nhánh gắn với dự án đầu tư có thể chấm dứt hoạt động trong khi dự án vẫn hoạt động không?

Trả lời

1. Thực hiện theo Điểm e, phần III Thông tư 03/2006/TT-BKH ngày 19-10-2006.

2. Chi nhánh có thể chấm dứt hoạt động trong khi dự án đầu tư vẫn hoạt động.

Th.S Nguyễn Đình Cung 
Trưởng ban Nghiên cứu Chính sách Kinh tế Vĩ mô (CIEM) đang trả lời độc giả VNEP và phóng viên

Trần Quang Lâm, Hỏi: Kính gửi Ông Nguyễn Đình Cung, Hiện chúng tôi đang rất vướng về thủ tục bầu dồn phiếu quy định trong Luật Doanh nghiệp 2005. Đề nghị ông giải thích về cách thức tiến hành bầu dồn phiếu này? Chúng tôi có tham khảo nhiều nơi nhưng mỗi nơi cách, rất phức tạp. Cảm ơn rất nhiều!

Trả lời

1. Số phiếu bầu và việc dồn phiếu

Tổng số phiếu biểu quyết của mỗi cổ đông được tính bằng số cổ phần họ sở hữu X (nhân) với số thành viên HĐQT hoặc BKS dự kiến bầu. Ví dụ, cổ đông A sở hữu 20 cổ phần có quyền biểu quyết; ĐHĐCĐ dự định bầu 5 thành viên HĐQT; thì cổ đông A sẽ có 20x5=100 phiếu biểu quyết. Cổ đông có thể dùng tòan bộ số phiếu biểu quyết này để bầu cho 1 ứng cử viên; hoặc chia đều cho các ứng cử viên; hoặc bầu cho các ứng cử viên với số phiếu khác nhau.

2. Cách xác định thành viên trúng cử

Người trúng cử TV HĐQT phải có số phiếu bầu ít nhất bằng 65% tổng số cổ phần dự họp. cách tính là lấy số phiếu bầu làm tỷ số và tổng số cổ phần của tất cả cổ đông dự họp làm mẫu số; ứng cử viên đạt tỷ lệ từ 65% trở lên sẽ trúng cử.

trường hợp số trúng cử thấp hơn số dự định bầu, nhưng không ít hơn 3 thì chỉ gồm những người đã trúng cử; trường hợp số trúng cử ít hơn 3 thì bầu lại hoặc bầu bổ sung.

Đây là một nội dung mới của LDN 2005, vì vậy nếu có vướng mắc bạn có thể trao đổi trực tiếp với chúng tôi: ĐT: 08044929 – 0913571596.

Nguyen Minh Ha, hanm@hapi.gov.vn, Hỏi: Luật và NĐ qui định Phòng Đăng ký kinh doanh cấp tỉnh cấp Giấy chứng nhận đăng ký hoạt động (ký đóng dấu phòng ĐKKD) của Chi nhánh, Văn phòng đại diện. Xin hỏi nếu Sở Kế hoạch và Đầu tư cấp (ký, đóng dấu Sở kế hoạch đầu tư) có được không?

Trả lời

Không được xét về thẩm quyền. Giấy đó có thể bị tòa án hay cơ quan khác phủ nhận.

Trần Quang Lâm, Hỏi: Kính gửi Ông Nguyễn Đình Cung, Hiện chúng tôi đang rất vướng về thủ tục bầu dồn phiếu quy định trong Luật Doanh nghiệp 2005. Đề nghị ông giải thích về cách thức tiến hành bầu dồn phiếu này? Chúng tôi có tham khảo nhiều nơi nhưng mỗi nơi cách, rất phức tạp. Cảm ơn rất nhiều!

Trả lời

Cách bầu dồn phiếu được thực hiện như sau:

1. Số phiếu bầu và việc dồn phiếu

Số phiếu biểu quyết của mỗi cổ đông được tính bằng số cổ phần họ sở hữu X (nhân) với số thành viên HĐQT hoặc BKS dự kiến bầu. Cổ đông có thể dùng tòan bộ số phiếu biểu quyết này để bầu cho 1 ứng cử viên; hoặc chia đều cho các ứng cử viên; hoặc bầu cho các ứng cử viên với số phiếu khác nhau.

2. Cách xác định thành viên trúng cử

Người trúng cử TV HĐQT phải có số phiếu bầu ít nhất bằng 65% tổng số cổ phần dự họp. cách tính là lấy số phiếu bầu làm tỷ số và tổng số cổ phần của tất cả cổ đông dự họp làm mẫu số; ứng cử viên đạt tỷ lệ từ 65% trở lên sẽ trúng cử.

trường hợp số trúng cử thấp hơn số dự định bầu, nhưng không ít hơn 3 thì chỉ gồm những người đã trúng cử; trường hợp số trúng cử ít hơn 3 thì bầu lại hoặc bầu bổ sung.

Đây là một nội dung mới của LDN 2005, vì vậy nếu có vướng mắc bạn có thể trao đổi trực tiếp với chúng tôi: ĐT: 08044929 – 0913571596.

nguyen quang vu, vu.nguyen.quang@gmail.com, Hỏi: Tôi xin có một số câu hỏi liên quan đến luật đầu tư và luật doanh nghiệp: 1- Các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài đã thành lập tại Việt Nam nếu tiến hành hoạt động đầu tư mới có kèm thành lập doanh nghiệp mới thì được coi là nhà đầu tư nước ngoài hay nhà đầu tư trong nước? liệu câu trả lời có khác đi nếu doanh nghiệp ĐTNN hiện hữu có ít hơn 51% vốn đầu tư nước ngoài. 2- Nhà ĐTNN lần đầu muốn đầu tư vào 1 doanh nghiệp VN mà doanh nghiệp VN này đang kinh doanh trong lĩnh vực có điều kiện (VD: Phân phối, vận tải nội địa) Liệu nhà ĐTNN có thể được coi là nhà ĐT trong nước và có thể đầu tư được nếu họ chiếm không quá 51% vốn điều lệ của doanh nghiệp Việt Nam không theo quy định của Điều 29.4 của Luật ĐT? 3- Điều 56.1 của NĐ 108 quy định nếu nhà ĐTNN mua cổ phần trong DN VN thì làm thủ tục ĐKKD theo quy định của Luật DN. Vậy (1) liệu nhà ĐTNN có phải xin giấy chứng nhận đầu tư hay không? Câu trả lời có phụ thuộc vào tỷ lệ vốn góp hay không (2) thủ tục ĐKKD ở đây là gì vì Nghị Định 88 không quy định rõ thủ tục ĐK KD trong trường hợp này, liệu doanh nghiệp có phải tuân theo Quyết Định 36 của Thủ tướng không, hay doanh nghiêp phải "đợi" quyết định thay thế quyết định 36? 4- Khái niệm "tổ chức kinh tế liên doanh" giữa nhà đầu tư nước ngoài và nhà đầu tư trong nước bao gồm những loại hình doanh nghiệp nào và phải có cơ vốn nước ngoài/việt nam phải như thế nào? 1 công ty TNHH VN tiếp nhận 10% vốn góp của 1 nhà đầu tư nước ngoài có bị coi là "tổ chức kinh tế liên doanh" và phải lập "Hợp đồng liên doanh" không? 5- Thủ tục đăng ký cổ đông chiếm hơn 5% vốn điều lệ với cơ quan ĐKKD như thế nào? trong Nghị Định 88 không có quy định về việc này. 6- Một doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài kinh doanh trong lĩnh vực có điều kiện, nay muốn mở rộng kinh doanh sang 1 số lĩnh vực không có điều kiện, hay tiến hành 1 số thay đổi "đơn giản" (VD: mở thêm 1 điểm giao dịch) thì có phải làm thủ tục "thẩm tra đầu tư" theo quy định của Điều 57.2(a) của NĐ 108 không? 7- Nội dung cần phải có của HĐồng Liên Doanh là gì? quan hệ giữa HĐ Liên Doanh và Điều Lệ DN như thế nào? Trong luật DN không yêu có HĐ Liên Doanh khi đăng ký KD vậy tại sao lại cần HĐ Liên Doanh?

Trả lời

Để trả lời được những câu hỏi này của bạn, chúng ta cần phải thống nhất hiểu một số khái niệm rất cơ bản như doanh nghiệp nước ngoài, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, doanh nghiệp trong nước, dự án có vốn đầu tư nước ngoài.v.v.. Đáng tiếc là cho đến nay, các khái niệm nói trên còn được hiểu và áp dung khác nhau. Vì vậy, trả lời ở đây là của cá nhân tôi, chưa đại diện cho Tổ công tác thi hành Luật doanh nghiệp và Luật đầu tư.

Trước hết, tối hiểu doanh nghiệp nước ngoài là doanh nghiệp đăng ký thành lập ở nước ngoài, “mang” quốc tịch nước ngoài. Tôi theo quan điểm coi quốc gia nơi doanh nghiệp đăng ký thành lập, chứ không phải nơi doanh nghiệp hoạt động, là quốc tịch của doanh nghiệp. Như vậy, một khi doanh nghiệp đã thành lập tại Việt nam, theo pháp luật việt nam ta, và được thừa nhận là pháp nhân việt nam, thì doanh nghiệp đó là doanh nghiệp trong nước.

Trước đây, một doanh nghiệp được thành lập ở nước ta có sở hữu nước ngoài ít nhất 30% vốn điều lệ được coi là doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài. Tuy vậy, hiện nay, áp dụng khoản 4 Điều 29 Luật Đầu tư, theo tôi, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài là doanh nghiệp có ít nhất hơn 49% sở hữu là doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài. Từ đó, dự án có vốn đầu tư nước ngoài là dự án của doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài.

Trên cơ sở nội dung khái niệm, theo cách hiểu của tôi, như trên, tôi xin trả lời các câu hỏi của bạn như sau:

1- Các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài đã thành lập tại Việt Nam nếu tiến hành hoạt động đầu tư mới có kèm thành lập doanh nghiệp mới thì được coi là nhà đầu tư nước ngoài hay nhà đầu tư trong nước?

Trước hết, tôi cho rằng đây là một doanh nghiệp Việt nam. Nếu doanh nghiệp này có sở hữu của người đầu tư nước ngoài trên 49% thì là doanh nghiệp Việt nam có vốn đầu tư nước ngoài.

Nếu doanh nghiệp Việt nam có vốn đầu tư nước ngoài đăng ký kinh doanh thành lập một doanh nghiệp mới (ví dụ 100% vốn của mình), thì thủ tục đăng ký kinh doanh áp dụng giống như các nhà đầu tư trong nước khác, không nhất thiết phải kèm theo dự án đầu tư. Bởi vì, cả Luật Doanh nghiệp và Luật Đầu tư chỉ yêu cầu phải có dự án đầu tư đối với người đầu tư nước ngoài lần đầu tiên đầu tư vào Việt nam. Sau đó, doanh nghiệp này có dự án đầu tư, thì dự án đó được coi là dự án có vốn đầu tư nước ngoài. Là dự án có vốn dầu tư nước ngoài, thì còn được đối xử khác trên 2 điểm so với dự án đầu tư trong nước. Một là, dự án quy mô dưới 300 tỷ không thuộc danh mục đầu tư có điều kiện đều phải đăng ký (dự án trong nước từ 15 đến 300 tỷ mới phải đăng ký; và thủ tục đăng ký có phần phức tạp hơn. Hai là, dự án có vốn đầu tư nước ngoài trong một số ngành, nghề nhất định phải được Thủ tướng Chính phủ chấp thuận chủ trương đầu tư (Nghị định 108/2006/NĐ-CP).

Tóm lại, doanh nghiệp này trước hết phải đăng ký thành lập một doanh nghiệp mới theo quy định của Luật Doanh nghiệp và Nghị định 88/2006/NĐ-CP. Sau đó, làm thủ tục đăng ký đầu tư, hoặc thẩm tra đầu tư đầu tư theo quy định của pháp luật về đầu tư.

2- Nhà ĐTNN lần đầu muốn đầu tư vào 1 doanh nghiệp VN mà doanh nghiệp VN này đang kinh doanh trong lĩnh vực có điều kiện (VD: Phân phối, vận tải nội địa) Liệu nhà ĐTNN có thể được coi là nhà ĐT trong nước và có thể đầu tư được nếu họ chiếm không quá 51% vốn điều lệ của doanh nghiệp Việt Nam không theo quy định của Điều 29.4 của Luật ĐT? 3- Điều 56.1 của NĐ 108 quy định nếu nhà ĐTNN mua cổ phần trong DN VN thì làm thủ tục ĐKKD theo quy định của Luật DN.

Trong các lĩnh vực đầu tư có điều kiện, điều kiện đầu tư đối với nhà đầu tư nước ngoài có thể dưới các hình thức đa dạng như hạn chế tỷ lệ sở hữu (dưới 51% chẳng hạn), hoặc phải là liên doanh, chưa được 100% vốn, hoặc hạn chế về thương quyền, v.v...Những điều kiện cụ thể áp dụng theo quy định của pháp luật chuyên ngành và các điều ước quốc tế. Vì vậy, nếu pháp luật chuyên ngành và điều uớc quốc tế không quy định khác, thì một doanh nghiệp Việt nam có tối đa 49% sở hữu nước ngoài có quyền đầu tư và kinh doanh như doanh nghiệp trong nước.

Về mua cổ phần góp vốn, thì thủ tục áp dụng theo quy định của Luật doanh nghiệp và nghị định hướng dẫn, áp dụng chung không phân biệt trong nước và nước ngoài. Vì vậy, không có quy định thủ tục riêng cho đầu tư nước ngoài. Tuy nhiên, nếu trong một số lĩnh vực kinh doanh có điều kiện, có hạn chế đối với sở hữu nước ngoài; hạn chế về tỷ lệ sở hữu áp dụng theo pháp luật chuyên ngành và cam kết quốc tế; QĐ36 mà bạn nói đã hết hiệu lực. Khi góp vốn mua cổ phần, không phải xin chứng nhận đầu tư. Chỉ khi đầu tư dưới hình thức dự án và theo dự án, mới cần giấy chứng nhận đầu tư.

3- Khái niệm "tổ chức kinh tế liên doanh" giữa nhà đầu tư nước ngoài và nhà đầu tư trong nước bao gồm những loại hình doanh nghiệp nào và phải có cơ vốn nước ngoài/việt nam phải như thế nào? công ty TNHH VN tiếp nhận 10% vốn góp của 1 nhà đầu tư nước ngoài có bị coi là "tổ chức kinh tế liên doanh" và phải lập "Hợp đồng liên doanh" không?

Theo tôi, liên doanh chỉ có thể là một trong hai hình thức: trách nhiệm hữu hạn hoặc hợp danh. Như trên đã nói, chỉ khi sở hữu nước ngoài trên 49% mới được coi là có vốn đầu tư nước ngoài với một số đối xử khác so với trong nước như đã trả lời trên đây.

4. Đăng ký cổ đông chiếm hơn 5% cổ phần theo K4Đ 86 LDN:

a. Người đại diện theo pháp luật của công ty có trách nhiệm đăng ký với cơ quan ĐKKD các cổ đông có sở hữu từ 5% tổng số cổ phần trở lên trong thời hạn 7 ngày làm việc kể từ ngày cổ đông đó có được tỷ lệ sở hữu trên 5% cổ phần tính theo thông tin có trong sổ đăng ký cổ đông.

b. Đăng ký được thực hiện bằng cách gửi một bản thông báo đến cơ quan ĐKKD. Thông báo bao gồm những nội dung sau:

+ Tên, địa chỉ trụ sở chính của công ty

+ Số và ngày cấp GCN ĐKKD

+ Họ tên, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số giấy chứng minh nhân dân, hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác đối với cổ đông là cá nhân; tên, địa chỉ trụ sở chính, số quyết định thành lập hoặc đăng ký kinh doanh đối với cổ đông là tổ chức.

+ Tổng số cổ phần và tỷ lệ cổ phần sở hữu;

c. Cơ quan ĐKKD nhận thông báo và lưu vào hồ sơ ĐKKD của công ty; đồng thời, xác nhận việc đã nhân thông báo đăng ký cổ đông của công ty .

d. Cơ quan đăng ký kinh doanh không chịu trách nhiệm về tính trung thực và chính xác của nội dung thông báo.

Ngô Thanh Long, thanhlong.ngo@gmail.com, Hỏi: Xin Quý cơ quan vui lòng cho biết: Theo quy định tại Điều 10, Nghị định 88/2006/NĐ-CP về đăng ký kinh doanh, thì doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài được sử dụng tên nước ngoài đã đăng ký để cấu thành một phần hoặc toàn bộ tên riêng của doanh nghiệp. Vậy trong trường hợp một cá nhân là chủ sở hữu một doanh nghiệp nước ngoài, nay cá nhân này đầu tư vào Việt Nam thì có thể sử dụng tên tiếng nước ngoài của doanh nghiệp nước ngoài đó để đặt tên cho doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài chuẩn bị được thành lập tại Việt Nam không? (việc đặt tên này đã được tất cả các cổ đông khác của doanh nghiệp nước ngoài chấp thuận) Trân trọng.

Trả lời

Được. Nhưng, đề nghị tham khảo thêm quy địnhvề đặt tên doanh nghiệp theo K1. Đ 31 LDN và khoản 2,3 Điều 32 LDN. Ngòai ra, tên đó không được trùng hoặc gây nhầm lẫn với tên dn đã đăng ký theo quy định khoản 1 Điều 32 và Điều 34 LDN.

Nguyen Thu Ha, hant@hapi.gov.vn, Hỏi:11. Qui định về vấn đề “cử nhân sự phía việt nam tham gia HĐQT và BGĐ các công ty liên doanh với nước ngoài”, đối với các DNNN, Tổng công ty trực thuộc TP, theo luật mới hiện nay như thế nào?

Trả lời

Thực hiện theo quy định tương ứng đối với từng chức danh cụ thể và loại hình doanh nghiệp cụ thể.

Nguyen Thu Ha, hant@hapi.gov.vn, Hỏi: 8. Có qui định nào về thời gian tối đa phải hoàn tất việc góp vốn của các thành viên Cty TNHH hay không?

Trả lời

Luật không quy định thời hạn tối đa phải hoàn tất việc góp vốn, nhưng thực hiện theo cam kết góp của thành viên. Trường hợp thành viên cam kết góp vốn làm nhiều lần thì ĐL phải ghi rõ lộ trình góp. Cần lưu ý, các thành viên sẽ chịu trách nhiệm trong phạm vi số vốn “cam kết” góp, chứ không chỉ là số vốn “đã” góp.

Nguyen Thu Ha, hant@hapi.gov.vn, Hỏi: 6. Có được sáp nhập, hợp nhất chi nhánh, VPĐD hay không? nếu được thì qui định thủ tục thế nào?

Trả lời

Luật DN không quy định về việc hợp nhất, sáp nhập CN, VPĐD. Tuy nhiên, việc này có thể thực hiện được bằng cách giải thể 1 hoặc 1 số chi nhánh, VPĐD và chuyển công việc của các chi nhánh, VPĐD đó cho 1 hoặc 1 số CN, VPĐD khác.

Nguyen Thu Ha, hant@hapi.gov.vn,Hỏi: 5. Đề nghị cho biết thủ tục và hồ sơ đóng cửa CN (có kinh doanh, hoặc gắn với dự án đầu tư)? Thông tư 03-BKH (mục III, e) chỉ hướng dẫn nộp thông báo và Quyết định của Cty. Vậy trường hợp CN còn nhiều khoản nợ, hoặc có mâu thuẫn trong quan hệ đối tác, lao động??? Trường hợp DN làm thủ tục đóng cửa đồng thời với chấm dưt hoạt động CN???

Trả lời

Việc chấm dứt hoạt động của CN, VPDD thực hiện theo điểm e mục III thông tư 03, đúng như bạn nêu.

Hoạt động của chi nhánh là một phần hoạt động của dn; do đó, dn cũng sẽ chịu trách nhiệm về các nghĩa vụ phát sinh từ hoạt động của chi nhánh.

Nguyen Thu Ha, hant@hapi.gov.vn, Hỏi: 4. Đề nghị làm rõ thế nào là mua lại DN, thế nào là chuyển nhượng toàn bộ DN?

Trả lời

Có nhiều trường hợp mua lại doanh nghiệp. Có thể mua tài sản của doanh nghiệp; hoặc có thể mua cổ phần hoặc phần vốn góp của doanh nghiệp,.... Tuy từng trường hợp cụ thể mà thực hiện theo các quy định tương ứng của LDN và quy định khác của pháp luật.

Nguyen Thu Ha, hant@hapi.gov.vn, Hỏi 3. Qui định người đại diện theo pháp luât phải thường trú tại Việt Nam. Trường hợp người đại diện là người nước ngoài thì có phải có thẻ thường trú tại VN không? Có phải xuất trình thẻ khi đăng ký thủ tục đầu tư không?

Trả lời

Thẻ thường trú không phải là 1 điều kiện để người nước ngòai có thể làm người đại diện theo pháp luật của công ty. Mà chỉ sau khi người nước ngòai nếu làm người đại diện theo pháp luật của công ty thì người đó phải ở Việt Nam trong suốt nhiệm kỳ.

Nguyễn Thanh Hải, duc_tai992@yahoo.com, Hỏi: Kính gửi : Tổ CÔng tác thi hành luật Đầu tư và luật Doanh nghiệp Theo luật doanh nghiệp mới ban hành năm 2005 và có hiệu lực từ thangs 7 năm 2006, trong Điều 104 về việc thông qua quyết định của Đại hội đồng cổ đông: Mục 3- "Quyết định của Đại hội đồng cổ đông được thông qua khi có đủ các điều kiện sau: a)- Được số cổ đông đại diện ít nhất 65% tổng số phiếu biểu quyết của tất cả các cổ đông dự họp chấp thuận. Tỷ lệ cụ thể do công ty qui định". Với tỷ lệ được qui đinh 65% có nhiều công ty cổ phần gặp phải khó khăn vướng mắc khi tiến hành biểu quyết các vấn đề cần thông qua trong đại hội đồng cổ đông. Như mọi người đều biết, khi chuyển sang công ty cổ phần, các cổ đồng thường có xu hướng bán cổ phần của mình cho người khác) Nhà đầu tư) bên ngoài, song nếu nhà đầu tư bên ngoài có trình độ, khả năng trong lĩnh vực kinh doanh của công ty hoặc là người làm ăn đứng đắn, thiện chí thì rất thuận lợi> nhưng trong thực tế có một số nhà đầu tư có nhiều tiền và vì vụ lợi cá nhân mà không có thiện chí kinh doanh theo hoạt động bình thường do vậy công ty có muốn hoạt động bình thường theo đúng yêu cầu kinh doanh và phát triển doanh nghiệp họ cũng không đồng ý, trong công ty hình thành hai lực lượng không thống nhất được với nhau. Theo Luật doang nghiệp ban hành năm 1999- Quyết định của Đại hội đồng cổ đông được thông qua khi có các cổ đông nắm giữ 51% cổ phần có quyền biểu quyết của các cổ đông tham dự đại hội thông qua thừ mọi việc bình thường. Hiện nay, luật doanh nghiệp ban hành năm 2005 đưa tỷ lệ đó là 65%, trong trường hợp một bên nắm giữ 54% và một bên nắm giữ 46% thì không thể thống nhất được với nhau. Nếu như vậy, Đại hội đồng cổ đông sẽ không bao giờ thông qua được vấn đề gì, trong trường hợp này mặc dù nhiệm kỳ của hội đồng quản trị và Ban kiểm soát đã hết cũng không thể bầu lại được. Nếu như vậy Hội đồng quản trị và ban kiểm soát của nhiệm kỳ cũ tiếp tục điều hành, quản lý công ty đến bao giờ, mặc dù điều lệ công ty qui định là thông qua các quyết định của đại hội cổ đông với số cổ đông năm giữu 51% cổ phần có quyền biểu quyết tham dự đại hội; song điều lệ công ty lại qui định :trong trường hợp có những qui định mới của pháp luật khác với đièu khoản trong điều lệ thì những qui định của pháp luật đương nhiên được áp dụng và điều chỉnh hoạt động của công ty. Kính mong Tổ công tác hướng dẫn cho chúng tôi trong trường hợp này thì giải quyết thế nào? để công ty cổ phần hoạt động và kinh doanh bình thường Xin chúc tổ công tác sức khoẻ và hạnh phúc!

Trả lời

1. Trước hết, việc tăng các tỷ lệ biểu quyết như nêu trên là nhằm mục tiêu bảo vệ cổ đông thiểu số. Trong điều kiện bình thường, trường hợp như Ông nêu 54/46 hoặc 51/49, người có 54% hay 51% sở hữu có quyền quyết định tất cả thì thật không công bằng đối với người thứ 2 - sở hữu 46% hoặc 49%. Chúng tôi chia sẽ với trường hợp như Ông nói và nhiều khi không hiểu được tại sao họ đầu tư tiền bạc vào công ty mà không chăm lo phát triển công ty mà lại tìm cách phá hại phát triển và kinh doanh bình thường của công ty. Đây có thể là bài học đắt giá, cần xem xét kỹ để lựa chọn đối tác góp vốn kinh doanh.

2. Ngòai ra, theo chúng tôi, thì tình huống ông nêu hoàn toàn có thể giải quyết được bởi vì việc bầu HĐQT và BKS thực hiện theo cách “bầu dồn phiếu” quy định điểm c K 3 Đ.104 LDN. Cách bầu dồn phiếu được thực hiện như sau:

1. Số phiếu bầu và việc dồn phiếu

Tổng số phiếu biểu quyết của mỗi cổ đông được tính bằng số cổ phần họ sở hữu X (nhân) với số thành viên HĐQT hoặc BKS dự kiến bầu. Cổ đông có thể dùng tòan bộ số phiếu biểu quyết này để bầu cho 1 ứng cử viên; hoặc chia đều cho các ứng cử viên; hoặc bầu cho các ứng cử viên với số phiếu khác nhau.

2. Cách xác định thành viên trúng cử

Người trúng cử TV HĐQT phải có số phiếu bầu ít nhất bằng 65% tổng số cổ phần dự họp. cách tính là lấy số phiếu bầu làm tỷ số và tổng số cổ phần của tất cả cổ đông dự họp làm mẫu số; ứng cử viên đạt tỷ lệ từ 65% trở lên sẽ trúng cử.

trường hợp số trúng cử thấp hơn số dự định bầu, nhưng không ít hơn 3 thì chỉ gồm những người đã trúng cử; trường hợp số trúng cử ít hơn 3 thì bầu lại hoặc bầu bổ sung.

Nguyen van kiem, kiem.nv@seen.com.vn, Hỏi: Hiện nay chúng tôi nộp hộ sơ đăng ký kinh doanh lên phòng đăng ký kinh doanh đối với ngành nghề kinh doanh có điều kiện như ngành nghệ dịch vụ thiết kế công trình thì Phòng đăng ký kinh doanh yêu cầu Người đại diện theo pháp luật phải có chứng chỉ hành nghề mới được đăng ký,(điều 19.5 Luật DN 2005)như vậy có đúng ko?nếu đúng như vậy thì có phải là một bước thụt lùi của Luật doanh nghiệp ko? giải thich đầy đủ về điều 19.5 như thế nào? hhiện nay những ngành nghề nào phải có chứng chỉ hành nghề trước khi nộp hồ sơ đăng ký kinh doanh? xin cảm ơn

Trả lời

1. Về hồ sơ đăng ký kinh doanh đối với doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề đòi hỏi phải có chứng chỉ hành nghề, quy định tại các Điều từ 16 đến 19 Luật Doanh nghiệp, yêu cầu phải có “Chứng chỉ hành nghề của giám đốc hoặc tổng giám đốc và các cá nhân khác đối với công ty kinh doanh các ngành nghề mà theo quy định của pháp luật phải có chứng chỉ hành nghề”. Quy định này có nghĩa là:

§ Cả giám đốc và những người khác đều có chứng chỉ hành nghề, hoặc

§ Chỉ giám đốc có chứng chỉ hành nghề, hoặc

§ Những người khác có chứng chỉ hành nghề.

và số chứng chỉ hành nghề mà họ phải có trong 3 trường hợp nói trên ít nhất phải tương đương số ngành, nghề đăng ký kinh doanh hỏi phải có chứng chỉ hành nghề.

2. Điều kiện về chứng chỉ hành nghề được hiểu như trình bày tại điểm 1 trên đây chỉ mới là điều kiện về chứng chỉ hành nghề để đăng ký kinh doanh; chưa phải là điều kiện kinh doanh đối với ngành, nghề kinh doanh có điều kiện là chứng chỉ hành nghề. Yêu cầu về chứng chỉ hành nghề đủ để doanh nghiệp có quyền kinh doanh ngành, nghề đòi hỏi phải có chứng chỉ hành nghề áp dụng theo quy định của pháp luật chuyên ngành.

Nguyễn Văn Hòa, hoa.van.nguyen@vn.ey.com, Hỏi: Tôi xin hỏi một số vấn đề về Luật Doanh nghiệp như sau: Đối với DNNN chuyển thành CTCP Ai sẽ là cổ đông sáng lập, ai sẽ quyết định việc này? Nếu không có ai có đủ điều kiện (hoặc không tự nguyện) trở thành cổ đông sáng lập thì CTCP có được đăng ký kinh doanh không? Có nhất thiết phải có 3 cổ đông sáng lập đối với DNNN chuyển thành CTCP không vì nghị định 187 quy định số lượng cổ đông sáng lập do điều lệ quyết định. Để thông qua điều lệ lần đầu của CTCP, tỷ lệ phiếu bầu cần thiết là bao nhiêu? Nếu một người sau khi đã mua cổ phần của cty cổ phần hóa mà không đồng ý với dự thảo điều lệ đầu tiên thì có quyền buộc cty phải mua lại cổ phần của mình theo điều 90 Luật DN được không? Khoản 2 điều 90, HĐQT hay đại hội đồng cổ đông quyết định việc mua lại cổ phần theo yêu cầu của cổ đông? Liệu Khoản 4, điều 118 có khả thi trong thực tế hay không? “Thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc nhân danh cá nhân hoặc nhân danh người khác để thực hiện công việc dưới mọi hình thức trong phạm vi công việc kinh doanh của công ty đều phải giải trình bản chất, nội dung của công việc đó trước Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát và chỉ được thực hiện khi được đa số thành viên còn lại của Hội đồng quản trị chấp thuận; nếu thực hiện mà không khai báo hoặc không được sự chấp thuận của Hội đồng quản trị thì tất cả thu nhập có được từ hoạt động đó thuộc về công ty.” Cụm từ “trong phạm vi công việc kinh doanh của công ty” nên được hiểu thế nào? Khoản 5 Điều 101 5. Trường hợp cổ phần được chuyển nhượng trong thời gian từ ngày lập xong danh sách cổ đông đến ngày khai mạc họp Đại hội đồng cổ đông thì người nhận chuyển nhượng có quyền dự họp Đại hội đồng cổ đông thay thế cho người chuyển nhượng đối với số cổ phần đã chuyển nhượng. Hiện tại nhiều doanh nghiệp quy định ngày chốt danh sách cổ đông có quyền tham dự cuộc họp Đại hội đồng cổ đông. Những người nhận chuyển nhượng sau ngày này cho đến ngày họp Đại hội đồng cổ đông không được quyền dự họp. Quy định như vậy có trái luật không? Nếu thực hiện như luật quy định sẽ gây nhiều khó khăn cho doanh nghiệp vì phải xác định tư cách của cả người chuyển nhượng và người nhận chuyển nhượng. Nên chăng bỏ luôn khoản này đi? Điều lệ công ty có thể quy định khác với Mục c Khoản 4 Điều 112 được không khi số thành viên HĐQT từ 7 đến 11? Vì chỉ cần 2 thành viên thôi thì chắc phải họp rất nhiều. Xin cám ơn Tổ công tác.

Trả lời

1. điểm c khoản 4 Đ. 112 được hiểu là, Chủ tịch HĐQT phải triệu tập họp HĐQT khi có ít nhất 2 thành viên HĐQT yêu cầu họp. Trong trường hợp, chỉ có 1 thành viên yêu cầu, thì Chủ tịch HĐQT có thể quyết định triệu tập họp hoặc không. ĐL không thể quy định khác quy định này.

2. Các nội dung còn lại đã trả lời ở câu trên.

Nguyenthingochang, ctytvtkthanhminh@yahoo.com, Hỏi: Theo Khoản 5 Điều 18 của Luật doanh nghiệp (Có hiệu lực từ ngày 01/07/2006) là: “Chứng chỉ hành nghề của Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và cá nhân khác đối với công ty kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định của pháp luật phảI có chứng chỉ hành nghề”. Về phía Công ty chúng tôI có 2 vấn đề cần đ­ợc giảI đáp nh­ sau: 1. Vấn đề thứ nhất: Hiện nay Công ty đang muốn mở rộng Đăng ký thêm một số ngành nghề nh­: Thiết kế kiến trúc các công trình Dân dụng và Công nghiệp, Thiết kế và Giám sát các công trình Giao thông, Thiết kế và Giám sát các công trình Thuỷ lợi.Nh­ng Giám đốc Công ty chúng tôI chỉ đ­ợc 2 năm kinh nghiệm (Ch­a có chứng chỉ hành nghề). Để đáp ứng các điều kiện trên này Công ty đ• Quyết định thay Giám đốc có chứng chỉ hành nghề Thiết kế kiến trúc công trình Dân dụng và Công nghiệp, Thiết kế nội ngoại thất công trình và một số cá nhân khác có các chứng chỉ ngành nghề t­ơng tự, nh­ng Phòng Đăng ký Kinh doanh sở Kế hoạch Đầu t­ tỉnh Gia lai không chấp nhận các điều kiện bổ sung trên, mà yêu cầu Giám đốc Công ty phảI có đầy đủ tất cả các chứng chỉ hành nghề (giao thông, thuỷ lợi, dân dụng) thì mới đ­ợc hoạt động đa ngành nghề. Hoặc chỉ đ­ợc hoạt động d­ới hình thức cty hợp doanh (hình thức hiện tại đang là cty TNHH).Nếu không đáp ứng đ­ợc các điều kiện trên Công ty chỉ hoạt động duy nhất 1 ngành nghề mà Giám đốc có chứng chỉ. Nh­ vậy, với những điều kiện thực tế đ• nêu trên, Công ty chúng tôI có đ­ợc quyền Đăng ký bổ sung ngành nghề Kinh doanh không? hay Giám đốc phảI có đủ các chứng chỉ hành nghề nh­ yêu cầu của Phòng Đăng ký kinh doanh Sở Kế hoạch Đầu t­ tỉnh Gia lai thì mới đ­ợc Đăng ký bổ sung ngành nghề kinh doanh. 2. Vấn đề thứ 2: Bản thân Giám đốc công ty kinh nghiệm đ­ợc 2 năm (Ch­a có chứng chỉ hành nghề), khi thành lập Công ty đ­ợc Phòng Đăng ký kinh doanh Sở Kế hoạch Đầu t­ tỉnh Gia lai cấp phép ngày 25/04/2006, nh­ng Luật Doanh nghiệp có hiệu lực từ ngày 01/07/2006 thì việc Đăng ký bổ sung các ngành nghề nh­ đ• nêu trên có cần thiết phảI thay đổi Giám đốc điều hành (Có chứng chỉ hành nghề) hay không? hay chỉ những Doanh nghiệp Đăng ký kinh doanh sau ngày 01/07/2006 mới áp dụng điều luật này? Là một Công ty mới ra đời còn non trẻ nh­ng Công ty chúng tôI rất Tôn trọng các quy định cũng nh­ Pháp luật của nhà n­ớc. Tuy vậy, đôI khi cũng còn có nhiều bất cập mà các Điều khoản quy định của Pháp luật ch­a đ­ợc rõ ràng khi áp dụng vào thực tế hoạt động. Chính vì lẽ đó mà Công ty chúng tôI rất mong đ­ợc sự phản hồi và h­ớng dẫn sớm, để vận dụng thực hiện một cách chính xác, và đây cũng chính là những thắc mắc mà các Doanh nghiệp trên địa bàn tỉnh Gia lai đang rất cần giảI thích. Điều chắc chắn rằng sau khi đ­ợc h­ớng dẫn cụ thể Công ty chúng tôI sẽ ngày một hoàn thiện hơn trên con đ­ờng hoạt động kinh doanh, đáp ứng kịp với sự phát triển chung của nền Kinh tế đất n­ớc.

Trả lời

1. Về hồ sơ đăng ký kinh doanh đối với doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề đòi hỏi phải có chứng chỉ hành nghề, quy định tại các Điều từ 16 đến 19 Luật Doanh nghiệp, yêu cầu phải có “Chứng chỉ hành nghề của giám đốc hoặc tổng giám đốc và các cá nhân khác đối với công ty kinh doanh các ngành nghề mà theo quy định của pháp luật phải có chứng chỉ hành nghề”. Quy định này có nghĩa là:

§ Cả giám đốc và những người khác đều có chứng chỉ hành nghề, hoặc

§ Chỉ giám đốc có chứng chỉ hành nghề, hoặc

§ Những người khác có chứng chỉ hành nghề.

và số chứng chỉ hành nghề mà họ phải có trong 3 trường hợp nói trên ít nhất phải tương đương số ngành, nghề đăng ký kinh doanh hỏi phải có chứng chỉ hành nghề.

2. Điều kiện về chứng chỉ hành nghề được hiểu như trình bày tại điểm 1 trên đây chỉ mới là điều kiện về chứng chỉ hành nghề để đăng ký kinh doanh; chưa phải là điều kiện kinh doanh đối với ngành, nghề kinh doanh có điều kiện là chứng chỉ hành nghề. Yêu cầu về chứng chỉ hành nghề đủ để doanh nghiệp có quyền kinh doanh ngành, nghề đòi hỏi phải có chứng chỉ hành nghề áp dụng theo quy định của pháp luật chuyên ngành.

Nguyen Minh Thi, chomchomdo2001@yahoo.com, Hỏi: Chung toi dang co y dinh thanh lap mot Tap doan. Xin cho chung toi biet thu tuc thanh lap Tap doan do nhu the nao? Co quan nao co tham quyen cap phep? Lam trong thoi gian bao lau thi xong? Chung toi dang cho y kien cua cac quy vi. Xin tran trong cam on. Minh Thi

Trả lời

1. LDN chỉ quy định 4 loại hình doanh nghiệp là DNTN, Công ty hợp danh, công ty TNHH và công ty cổ phần; và quy định gián tiếp về hộ kinh doanh. Khi kinh doanh bạn sẽ phải chọn 1 trong 4 loại hình doanh nghiệp trên hoặc kinh doanh dưới hình thức hộ kinh doanh.

2. Tập đoàn hình thành trên cơ sở tích tụ, tập trung và tích lũy vốn, mở rộng quy mô, đa dạng hóa ngành nghề kinh doanh, không nhất thiết phải quyết định thành lập tập đoàn. Nó sẽ hình thành một cách tự nhiên trong quá trình phát triển của chính dn do bạn sở hữu.

….hhpg2002@yahoo.com, Hỏi: Doanh nghiệp có vôn đầu tư nước ngoài thành lập theo luật đầu tư nước ngòai tại VN nay có phải đăng ký lại hay không, nếu phải đăng ký lại thì lộ trình để thực hiện là bao lâu, thủ tục đăng ký lại như thế nào?

Trả lời

LDN không bắt buộc phải đăng ký lại; nhưng nếu muốn đăng ký lại thì bạn phải thực hiện trước ngày 1-7-2008. Thủ tục cụ thể bạn tham khảo NĐ 101/2006/NĐ-CP của Chính phủ.

Nguyen Thi Nhung, NHung_thi_nguyen@sngw.els.hoya.co.jp, Hỏi: CT chung toi la DN 100% von NHat ban, do CT Me Nhat ban dau tu.Vay CT se la CT TNHH 1 thanh vien theo luat DN. Neu chung toi co Hoi dong thanh vien thi khi quyet dinh nhung van de gi se phai to chuc hop hoi dong thanh vien va neu khong co HDTV thi moi quyet dinh cua chu so huu se dua ra duoi hinh thuc van ban nhu the nao? Xin cho Chung toi dc biet!

Trả lời

Về cơ cấu tổ chức công ty TNHH 1 thành viên là tổ chức, thì bạn có thể lựa chọn hoặc là thành lập HĐTV hoặc Chủ tịch công ty. HĐTV hoặc chủ tịch công ty là cơ quan thông qua đó chủ sở hữu thực hiện các quyền sở hữu của mình trong quản lý công ty; đồng thời là cơ quan nhân danh công ty thực hiện các quyền và nghĩa vụ đối với bên thứ 3.

Xem thêm các Đ. 67, 68, 69 LDN về quy định cụ thể về tổ chức quản lý công ty TNHH 1 thành viên là tổ chức.