Chúng tôi có thể dùng Giấy phép đầu tư hiện hành để đăng ký đầu tư ở địa phương khác mà không cần đăng ký lại thành DN đa dự án được không?

Khi đăng ký dự án mới trên địa bàn khác, Công ty ở Huế sẽ phải đăng ký tư cách pháp nhân của dự án mới trên địa bàn đó như thế nào? Là một chi nhánh hay công ty con?

2- Trong giấy phép đầu tư, mục Mục tiêu và phạm vi kinh doanh có “thành lập đội vận tải để phục vụ chuyên chở gỗ”, hiện muốn chuyển sang kinh doanh vận tải hàng hóa khác thì phải làm như thế nào? Vì kinh doanh vận tải hàng hoá là ngành kinh doanh có điều kiện.

Trả lời:

Theo ý kiến của ông Đinh Văn Ân - Viện trưởng CIEM, Thành viên Tổ Công tác, trước hết, DN của bạn phải làm thủ tục đăng ký lại để chuyển sang hoạt động và quản lý theo quy định của Luật Doanh nghiệp. Hồ sơ, trình tự và Thủ tục đăng ký lại thực hiện theo quy định Nghị định 101/2006/NĐ-CP. Bởi vì, chỉ khi đăng ký lại, doanh nghiẹp của bạn mới được quyền tự do kinh doanh về cơ bản như doanh nghiệp trong nước.

Sau khi chuyển đổi xong, nếu DN của bạn muốn thực hiện 1 dự án mới, thì làm thủ tục đăng ký hoặc thẩm tra dự án theo quy định tại nghị định 108/2006/NĐ-CP. Nếu dự án quy mô dưới 300 tỷ đồng việt nam, thì chỉ cần đăng ký với thủ tục khá đơn giảm với 1 đơn, 1 báo cáo năng lực tài chính. Sau 15 ngày, thì được đăng ký và cấp giấy chứng nhận dự án đầu tư.

Về kinh doanh vận tải hàng hoá, thì doanh nghiệp của bạn chưa được phép làm. Bởi vì, trong 3 năm đầu, kể từ khi gia nhập WTO, các nhà cung cấp dịch vụ vận tải nước ngoài chỉ có thể cung cấp dịch vụ thông qua BCC hoặc liên doanh mà bên nước ngoài dưới 49%; 3 năm sau đó, tuỳ điều kiện cụ thể, liên doanh với sở hữu nước ngoài không vượt quá 51% có thể được xem xét thành lập. Đó là cam kết mở cửa thị trường vận tải hàng hoá bằng đường bộ.

Dương Thị Bé Hon, hondtb@baclieu.gov.vn Hỏi: Công ty TNHH 2 thành viên trở lên do Bà Nguyễn thị (H)làm chủ tịch HĐTV kiêm Giám đốc, Ông Nguyễn Văn (D)là thành viên công ty (đang hoạt động kinh doanh bình thường). Hiện nay 2 thành viên trên (H&D) dự định thành lập công ty TNHH 2 thành viên (thành lập Cty ty khác) cũng do Bà Nguyễn Thị (H)làm chủ tịch HĐTV kiêm Giám đốc, Ông Nguyễn Văn (D)là thành viên công ty. Như vậy trường hợp trên có được quyền thành thành công ty khác không? Xin Tổ Công tác thi hành Luật DN vui lòng giải thích rõ.(Cần biết

 cơ sở pháp lý).

Trả lời:

Luật doanh nghiệp không hạn chế số lượng công ty cổ phần hay công ty trách nhiệm hữu hạn mà một pháp nhân hoặc thể nhân thành lập hoặc tham gia góp vốn. Vì vậy, hai ông, bà H và D hiện đã có 1 công ty, thì vẫn có quyền thành lập một công ty trách nhiệm hữu hạn khác do chính 2 người đó làm thành viên. Không những thế, họ còn có thể thành lập nhiều công ty khác tương tự hoặc cùng tham gia, góp vốn vào các công ty khác nữa, nếu tự ho cho là có đủ năng lực làm điều đó.

Lê Văn Thìn, vanthin@ninhthuan.gov.vn Hỏi: Xin giải thích rõ khoản 4 Điều 41 NĐ 108. Theo tôi hiểu nhà đầu tư trong nước thì UBND cấp tỉnh vẫn cấp giấy CNĐT đồng thời là giấy ĐKKD như nhà đầu tư nước ngoài có đúng không? Theo quy định tại Luật DN và Luật ĐT thì giấy CNĐT đồng thời là giấy CN ĐKKD, UBND tỉnh chỉ cấp cho nhà đầu tư nước ngoài lần đầu đến đầu tư tại VN.

Trả lời:

Đối với người đầu tư trong nước thành lập doanh nghiệp 100% vốn sở hữu trong nước hoặc doanh nghiệp mà sở hữu nước ngoài chỉ chiếm dưới 49%, thì thủ tục thành lập doanh nghiệp và thủ tục dự án đầu tư khác nhau.

Thủ tục thành lập doanh nghiệp thực hiện theo quy định của Luật Doanh nghiệp, và thực hiện tại Phòng đăng ký kinh doanh thuộc sở kế hoạch và đầu tư.

Đối với các doanh nghiệp này, xét về đầu tư,

Nếu có dự án vơi quy mô dưới 15 tỷ đồng việt nam(không thuộc dan mục đầu tư có điều kiện), thì không phải làm thủ tục đăng ký, thẩm tra đầu tư.

Nếu dự án từ 15-300 tỷ đồng, không thuộc lĩnh vực đầu tư có điều kiện, thì chỉ cần đăng ký(bản chất như một thông báo) dự án đó đến Sơ kế hoạch và đầu tư;

Nếu dự án trên 300 tỷ, hoặc thuộc đầu tư có điều kiện, thì mới phaảithẩm tra dự án; và trong trường hợp này, uỷ ban nhân dân tỉnh cấp giấy chứng nhận dầu tư. Hai giấy này về bản chất là khác nhau. Dù có gọi với cái tên là “giấy chứng nhận đầu tư” thì đối với giấy chứng nhận đầu tư đồng thời là giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh vẫn phải có 2 phần: phần thứ nhất là nội dung của đăng ký kinh doanh và phần thứ hai là nôi dung của chứng nhận dự án đầu tư.

Mai Xuân Viên, xuanvien@ninhthuan.gov.vn Hỏi: Trong việc cấp ƯĐĐT cho các doanh nghiệp hiện nay có một số vấn đề rất lúng túng khi xem xét cấp ƯĐĐT, cụ thể trong Luật ĐT và NĐ 108 và trong các biểu mẫu hướng dẫn chỉ đề cập đến nhà đầu tư có dự án và trong DA có đề nghị cấp ưu đãi và được cấp trong Giấy chứng nhận đầu tư. Trong khi đó hiện nay một số DN trên địa bàn tỉnh có ĐKKD ngành nghề thuộc DM ngành nghề ƯĐĐT và đầu tư tại địa bàn được ưu đãi, DN muốn xin ƯĐĐT thì thủ tục như thế nào và áp dụng các biểu mẫu ra sao?. Đề nghị có hướng dẫn cụ thể.

Trả lời:

Ưu đãi đầu tư thực hiện theo dự án đầu tư, chứ không phải theo ngành, nghề đăng ký kinh doanh.

Hiện ta chưa có hướng dẫn mẫu kê khai hưởng ưu đãi đầu tư. Theo tôi, trước hết doanh nghiệp phải lập dự án đầu tư, và giải trình về dự án đó liên quan đến ưu đãi đầu tư(i) dự án thuộc diện ưu đãi nào, chế độ ưu đãi tương ứng về thuế, về đất đai, ưu đãi khác(mức thuế, thời hạn miễn giảm thuế, miễm giảm tiền thuế đất.v.v..).

Căn cứ dự án và giải trình của chủ đầu tư, cơ quan nhà nước có thẩm quyền(có thể là Sở KH&ĐT),( lấy ý kiến các sở, ngành có liên quan, nếu xét thấy cần thiết), lập tờ trình UBNN, chấp thuận dư án của dn thuộc diện được hưởng ưu đãi với mức tương ứng.

Sau này, khi thực hiện, căn cứ vào đầu tư thực tế, so sanh với chứng nhận ưu đãi đầu tư.

Nguyễn Tiến Sinh, viethungeco@yahoo.com Hỏi: Việc thực hiện ưu đãi đầu tư cho các doanh nghiệp ở tỉnh Quảng Ninh đã ngừng từ 01/7/2006 theo luật Đầu tư cho tới hiện nay (07/11/2006) chưa được giải quyết vì vậy đã tồn đọng một số doanh nghiệp. Đến nay chưa có Thông tư hướng dẫn cụ thể của Nghị định 108/2006/NĐ-CP, ví dụ như: trình tự thủ tục giải quyết, giấy cấp chứng nhận đầu tư và ưu đãi theo mẫu chưa có, vậy đề nghị Bộ Kế hoạch và Đầu tư sớm có Thông tư để hướng dẫn cụ thể giải quyết những ách tắc trên.

Trả lời:

Chúng tôi cho rằng, hướng dẫn là cần thiết tạo điều kiện thuận lợi hơn cho việc thực hiện.

Tuy nhiên, chỉ thiếu  hướng về thủ tục, hồ sơ (dưới hình thức thông tư) mà dừng thực hiện ưu đã đầu tư cho những nhà đầu tư và dự án đầu tư thuộc diện ưu đãi theo quy định của Luật và Nghị đinh là điều không nên làm.

Theo nôi dung và tinh thần của Luật Đầu tư và Nghị định 108/2006/NĐ-CP, thì dự án đầu tư thuộc diện ưu đãi sẽ đương nhiên được hưởng ưu đãi đầu tư theo quy định của pháp luật, ngay cả khi không có chấp thuận trước của cơ quan nhà nước có thẩm quyền. Vì vậy, dù uỷ ban nhân dân tỉnh dừng cấp giấy chứng nhận ưu đãi đầu tư từ ngày 1.7 đến nay, thì nhà đầu tư có các  dự án thuộc diện được hưởng ưu đãi, mà chưa được cấp giấy chứng nhận ưu đãi đầu tư, vẫn có quyền hưởng chế độ ưu đãi đầu tư theo quy định của luật đầu tư, pháp luật có liên quan về thuế, đất đai, v.v..

Nguyễn Phạm Thảo Ly, nguyenphamthaoly@yahoo.com.vn Hỏi: Điều 10.2 Nghị định 101/2006 ngày 21/09/2006 cho phép DN100% vốn nước ngoài được đăng ký chuyển đổi thành CTTNHH có từ 2 thành viên trở lên. Công ty chúng tôi muốn đăng ký lại theo hình thức này, bổ sung thêm 2 thành viên mới và vốn điều lệ không thay đổi thì chỉ cần nộp hồ sơ theo điều 12 là đủ chưa? Có nhất thiết phải làm các thủ tục xin chuyển nhượng vốn và trình các giấy tờ chứng minh việc thực hiện chuyển nhượng này hay không?

Xin cảm ơn Tổ công tác.

Trả lời:

Về bản chất, việc chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn 2 thành viên trở lên và thay đổi thành viên là 2 vấn đề khác nhau, thực hiện theo các quy đinh pháp luật khác nhau.

Theo chúng tôi, việc chuyển đổi thực hiện theo quy định 101/2006/NĐ-CP. Hồ sơ chuyên đổi theo đúng quy định khoản 2 Điều 10 nghị định nói trên.

Trường hợp bổ sung thêm 1 thành viên, mà không thay đổi vốn điều lệ có nghĩa là môt, hoặc cả hai thành viên đã chuyển nhượng một phần phần góp vốn của mình cho người khác. Việc thay đổi thành viên trong trường hợp này áp dụng theo Điều 33 nghị định 88/2006/NĐ-CP.

Thành viên tự quyết định chuyển nhượng phần góp vốn của mình cho người khác, mà không cần phải xin chấp thuận của cơ quan nhà nước có thẩm quyền. Tuy nhiên, trình tự và thủ tục chuyển nhượng phải thực hiện theo Điều 43 Luật Doanh nghiệp; và người nhận chuyển nhượng trở thành thành viên của công ty khi có được sự nhất trí của Hội đồng thành viên.

Trần Trọng Thông, thongdpitth@yahoo.com.vn Hỏi: Xin Tổ công tác giải đáp một số quy định sau: 1. Xin phép được hỏi: Các cách thức kiểm tra tên DN theo hướng dẫn của LDN và NĐ 88 (mạng thông tin DN) ? 2. Việc quy định điều lệ mẫu hướng dẫn ĐKKD cho DN do địa phương quyết định hay thống nhất do Bộ ban hành ? Khi nào thì các cơ quan cấp ĐKKD có được hướng dẫn cụ thể này ? 3. Về ngành nghề kinh doanh có điều kiện: như chứng chỉ hành nghề/vốn pháp định được áp dụng theo các quy định trước đây hay chờ có hướng dẫn mới; bản giải trình kinh doanh có điều kiện được xem như thế nào là phù hợp (trong điều kiện không bắt buộc có các chứng chỉ hành nghề,...) 4. Thực hiện góp vốn điều lệ: việc thực hiện góp vốn theo tiến độ của các thành viên/cổ đông sáng lập có được xem là hợp pháp hay không/hay phải góp đủ một lần khi tiến hành đăng ký kinh doanh ? 5. Các công tác sau cấp GCNĐT (cho DN có vốn nước ngoài) như: xác nhận nhân sự, đăng ký KH nhập khẩu có tiếp tục thực hiện không ? Và cách thức thực hiện như thế nào ? 6. Xin TCT cho biết khi nào thì tổ chức KH tập huấn, hướng dẫn các quy định mới cho các đơn vị là KCN, KCX, KTT ? Nếu có, thì chúng tôi được tập huấn ở đâu?

Trả lời:

1. Về việc kiểm tra tên doanh nghiệp, theo chúng tôi, bạn nên hỏi trực tiếp Phòng đăng ký kinh doanh nơi bạn dự định đăng ký thành lập doanh nghiệp. Họ nắm rõ tình hình và điều kiện thực tế hơn chúng tôi.
2. Điều lệ công ty phải do chính các thành viên, cổ đông soạn thảo, tuỳ thuộc vào điều kiện, hoàn cảnh và mục đích cụ thể của chính các cổ đông, thành viên có liên quan. Vì vậy, Luật doanh nghiệp cũng như văn bản hướng dẫn thi hành (cả trung ương và địa phương, nếu có) đều không quy định điều lệ mẫu hướng dẫn đăng ký kinh doanh. Tuy vậy, điều lệ công ty tối thiểu phải đạt 2 yêu cầu. Một là, có đủ các nội dung mà Luật yêu cầu phải có (Điều 22 Luật Doanh nghiệp); và hai là, nội dung cụ thể của Điều lệ không trái với quy định của Luật, Nghị định hướng dẫn thi hành.

Hiện nay, theo phản ảnh của một số doanh nghiệp, thì một số phòng đăng ký kinh doanh đang bán “mẫu điều lệ” và bắt buộc những người đăng ký kinh doanh áp dụng mẫu điều lệ đó để xây dựng Điều lệ của công ty mình. Tổ công tác cho rằng việc bắt buộc những người đăng ký kinh doanh phải mua và sử dụng “mẫu điều lệ” như vậy là trái với nội dung và tình thần của Luật Doanh nghiệp; tàn dư còn sót lại của thói quen làm việc “dành thuận lợi về mình, đẩy khó khăn về cho doanh nghiệp”.

3. Về điều kiện kinh doanh đối với ngành, nghề kinh doanh có điều kiện, kể cả chứng chỉ hành nghề, áp dụng theo quy định của pháp luật chuyên ngành, như trước đây. Còn về giải trình điều kiện kinh doanh, như bạn hỏi, thì Luật doanh nghiệp và văn bản hướng dẫn thi hành không có quy định nào như thế. Nếu bạn muốn nói đến “giải trình các điều kiện đầu tư mà dự án đầu tư phải đáp ứng”, thì nên xem bài “một số khái niệm cần làm rõ” của Nguyễn Đình Cung, đã đăng trên trang thông tin kinh tế này.
4. Về góp vốn của cổ đông sáng lập, thì cổ đông sáng lập phải góp đủ số cổ phần họ đăng ký mua trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh (khoản 1 và 2 Điều 84 Luật Doanh nghiệp). Còn đối với công ty trách nhiệm hữu hạn, thì thành viên góp vốn theo tiến độ cam kết góp được đăng ký tại Danh sách thành viên. Và đến hạn đợt góp vốn cuối cùng, tất cả họ đều phải góp đủ số vốn đã đăng ký góp (xem thêm Điều 39 Luật Doanh nghiệp).
5. Xác nhận nhân sự, theo chúng tôi, vẫn tiếp tục thực hiện. Cũng tương tự như vậy đối với xác nhận kế hoạch nhập khẩu đối với Dn có vốn đầu tư nước ngoài;(về khái niện Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, xem thêm bài của Nguyễn Đình Cung như đã giới thiệu); bởi vì, các doanh nghiệp này vẫn chưa được quyền tự do nhập khẩu để phân phối vào thị trường nước ta, như đối với các doanh nghiệp trong nước.

Về tập huấn, thì hiện Bộ kế hoạch và đầu tư đang tổ chức tập huấn các luật, nghị định, thông tư cho tất cả cán bộ có liên quan của ngành kế hoạch và đầu tư. Tuy vậy, nếu địa phương thực sự có nhu cầu, có thể liên hệ với TCT để được giúp đỡ.

Lê Văn Minh, minhip85@yahoo.com Hỏi: 1/ Điểm C, Khoản 2 Điều 88 Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/9/2006 quy định chi tiết một số điều của Luật Đầu tư được hiểu là bãi bỏ danh mục lĩnh vực, địa bàn ưu đãi đầu tư của Nghị định 152/2004/NĐ-CP ngày 06/8/2004 sửa đổi bổ sung một số điều của Nghị định 164/2003/NĐ-CP ngày 22/12/2003 quy định chi tiết Luật Thuế thu nhập doanh nghiệp hay bãi bỏ toàn bộ Nghị định 152/2004/NĐ-CP trên. 2/ Thuế suất thuế thu nhập DN và miễm giảm thuế thu nhập DN quy định tại Nghị định 164/2003/NĐ được hiểu là áp theo từng dự án đầu tư hay theo việc đầu tư dự án gắn liền với việc thành lập DN?

Trả lời:

1. Trong cuộc họp TCT chiều ngày 10 tháng 11, Chúng tôi cũng đã thảo luận về vấn đề bạn nêu. Tinh thần ở đây là chỉ bãi bỏ Danh mục lĩnh vực, địa bàn ưu đãi đầu tư kèm theo Nghị định 164/2003/NĐ-CP, chứ không bãi bỏ nghị định 152/2004/NĐ-CP. Và như vậy, Nghị định 152/2004/NĐ-CP vẫn có hiệu lực thi hành (Vụ quản lý khu công nghiệp, khu chế xuất của Bộ KH&ĐT được giao thực hiện các thủ tục cần thiết để đạt được sự thống nhất như trình bày trên đây).
2. Chế độ ưu đãi đầu tư thực hiện theo dự án, chứ không phải theo doanh nghiệp. Vì vậy, bất kỳ dự án nào, kể cả dự án không gắn với thành lập doanh nghiệp, nếu thuộc diện được hưởng ưu đai đầu tư, thì đều được hưởng ưu đãi, kể cả miễn và giảm thuế thu nhập đối với doanh nghiệp thực hiện dự án đó.

Van Quoc Cuong, quocuongvan@gmail.com Hỏi: Hien nay thue suat uu dai dau tu cua doanh nghiep nuoc ngoai dau tu trong cac kcn co khac nhau. Cu the nhu: Cac doanh nghiep FDI trong Cum cong nghiep co thue suat cao hon FDI trong cac KCN, KCX, KCN cao...v.v. Xin cho biet co van ban nao quy dinh chi tiet?

Trả lời:

Thực ra, trong văn bản pháp luật có liên quan hiện nay, ta mới sử dụng khái niệm “khu công nghiệp”, chưa sử dụng khái niệm “cụm công nghiệp”. Vì vậy, vấn đề như bạn nêu, nếu có, là không phù hợp với quy định của pháp luật. Trên thực tế, có thể vận dụng “cụm công nghiệp” như là khu công nghiệp; và như vậy, nếu cùng điều kiện như nhau, thì mức ưu đãi không thể khác nhau được.

Hoang Mai, Hoangmaikcnhy@yahoo.com.vn Hỏi: Doi voi nha dau tu kinh doanh va xay dung ha tang KCN thi viec ap dung uu dai nhu the nao?

Trả lời:

Xem trả lời câu hỏi của bạn Lê Văn Minh trên đây.

Tran Trong Dan, trongdan_tran@yahoo.com Hỏi: Trong phần đặt tên doanh nghiệp, tôi thấy có nhiều khái niệm. Vậy, tôi đặt tên doanh nghiệp bằng các chữ cái có được không? Thí dụ: Cong ty TNHH Mot Thanh vien Du Lich SSC.

Trả lời: ví dụ như bạn nêu được chấp nhận, nếu tên đó không trùng và không gây nhầm lẫn với tên doanh nghiệp đã đăng ký theo Điều 34 Luật Doanh nghiệp.

Phạm Thường Minh, minhvtip@yahoo.com.vn Hỏi: BQL các KCN BR-VT đã cấp GPĐT số 36/GP-KCN-BV ngày 29/5/2006 để thành lập Cty TNHH Linde Gas 100% VNN; VĐT: 19,34 triệu USD; ngành nghề sản xuất chính là khí gas công nghiệp phục vụ cho các dự án luyện thép.Đến nay dự án này đang được chủ đầu tư triển khai xây dựng nhà máy trong KCN Phú Mỹ I, huyện Tân Thành, tỉnh BR-VT. Tuy nhiên vừa qua, chủ đầu tư dự án có đề nghị xin được điều chỉnh giấy phép đầu tư, theo đó xin bổ sung chức năng kinh doanh khí gas công nghiệp, tức doanh nghiệp của họ được phép mua khí gas công nghiệp của đơn vị khác sản xuất trong nước để bán cho các đơn vị tiêu thụ. Nếu chấp nhận điều chỉnh GPĐT theo như đề nghị của Linde Gas thì DN này không chỉ có chức năng SX khí gas công nghiệp mà còn có cả chức năng kinh doanh khí gas. Xin hỏi: 1. BQL các KCN BR-VT có được điều chỉnh GPĐT cho Linde Gas để có thêm chức năng kinh doanh khí gas hay không? Nếu được điều chỉnh thì thủ tục như thế nào và có phải xin ý kiến các cơ quan có thẩm quyền nhà nước nào nữa hay không? 2. Nếu không được điều chỉnh GPĐT để có thêm chức năng kinh doanh thì văn bản pháp luật nào qui định.

Trả lời

Trường hợp của Linde Gas như bạn nêu hiện chưa được. Bởi vì, hiện nay nước ta chưa mở cửa dịch vụ phân phối, gồm cả bán buôn và bán lẻ. Chúng ta sẽ mở cửa theo lộ trình, và đến tháng 1/2009, dịch vụ bán buôn, bán lẻ và đại lý sẽ được mở cửa về cơ bản.